Налоговый консультант TС Анастасия Аржанова в дайджесте Право.ру прокомментировала предстоящее рассмотрение дел ООО «Бетасид Рус» и ООО «Джермэн Сид Альянс Русс» в ВС РФ. В этих спорах заявители доказывают налоговой инспекции право на льготную ставку НДС 10%. 

Специфика споров

Данные дела затрагивают проблематику, связанную с порядком применения пониженной ставки НДС 10%. В настоящий момент налоговое законодательство и постановление Правительства РФ № 908 устанавливают только два обязательных условия: (1) указание товара в пп. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ; (2) соответствие присвоенного товару кода конкретному коду ТН ВЭД ЕАЭС и (или) ОКПД 2, указанному в перечне, утвержденном Правительством РФ. 

При этом правоприменительная практика вырабатывает новые критерии применения ставки НДС 10%, исходя из толкования закона. В частности, анализируя положения ст. 164 НК РФ и постановления Правительства РФ № 908, финансовые органы и отдельные суды полагают, что для применения пониженной ставки НДС также необходимо соблюдение еще одного обязательного условия – реализуемый товар по своему назначению и применению должен быть продовольственным. 

Налоговое законодательство действительно содержит указание на то, что налогообложение НДС по ставке 10% производится при реализации именно продовольственных товаров. Однако ни в налоговом законодательстве, ни в Постановлении Правительства РФ № 908 не содержится определения понятия «продовольственные товары». 

В примечании к перечню кодов ТН ВЭД ЕАЭС указано, что коды ТН ВЭД ЕАЭС, за исключением некоторых кодов, включая коды для семян, плодов и споров для посева, применяются исключительно в отношении товаров, предназначенных для использования в пищевых целях и кормовых целях. Данное описание совпадает с определением «продовольственные товары», указанным в ФЗ от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации». При этом аналогичное примечание к перечню кодов ОКПД 2 отсутствует. 

Исходя из этого следует, что, во-первых, не все коды, указанные в Постановлении Правительства РФ № 908, присвоены в отношении продовольственных товаров, используемых в пищевых целях. В перечне указаны в том числе продовольственные непищевые товары, которые в процессе роста и (или) переработки преобразуются в дальнейшем в пищевую или кормовую продукцию. Во-вторых, в отношении перечня ОКПД 2 отсутствует какое-либо примечание, прямо указывающее на то, что указанный перечень применяется исключительно в отношении товаров, пригодных в пищу. 

Вопрос о том, в действительности ли необходимо соблюдение еще одного критерия – отнесения товара к продовольственным товарам – или соблюдения двух формальных критериев достаточно для применения ставки НДС 10%, предстоит рассмотреть экономической коллегии ВС РФ. 

Как часто встречаются подобные споры

Стоит отметить, что за последний год подобных споров, связанных с порядком применения пониженной ставки НДС 10%, стало значительно больше по сравнению с предыдущими периодами. Данное обстоятельство во многом объясняется отсутствием единого подхода к определению условий применения пониженной ставки НДС 10% и изменением законодательства в части определения перечня товаров, реализация которых подлежит обложению по пониженной ставке. 

Как решения могут повлиять на практику

В случае, если ВС РФ пересмотрит позицию, изложенную им ранее в отказном определении от 17.06.2022 г. № 307-ЭС22-8901 по делу № А52-2712/2021, для многих налогоплательщиков процесс применения пониженной ставки НДС станет значительно проще и удобнее – достаточно будет определить, поименован ли товар в ст. 164 НК РФ и присвоен ли ему код, указанный в перечне Правительства РФ. Стоит отменить, что на практике должны применяться именно такие формальные критерии. Фактически налогоплательщик не должен анализировать, является ли товар продовольственным, если законодатель самостоятельно определил его таковым, поместив в перечень. Именно этот довод заинтересовал судей ВС РФ, которые передали оба дела на рассмотрение экономической коллегии ВС РФ.